贾跃亭破产重组之“精明” 及中国债务人之艰苦选择

科技   来源:界面  义务编辑:百花残  2019-10-28 17:44:25
  2019年10月14日,贾跃亭在美国提交了基于美国破产法第11章的破产请求。第11章破产请求的重要目标是停止破产重组,与第7章真正意义上的破产差别很大年夜。
 
 
  贾跃亭的破产办事机构公布了相干文件,重要包含:《资产负债解释》和《重组筹划》。再结合破产请求之前甘薇的离婚请求,可以窥见贾跃亭老辣的操作手段。
 
  一、贾跃亭的债务及资产情况(单位:美元)
 

 
  资产的重要部分为非上市公司股分,其价值以下(单位:美元):
 

 
  从全体上看,贾跃亭负债37.7亿美元,资产仅为14.2亿美元,且资产中的大年夜部分为非上市公司的股分(估值其实不公允),故贾跃亭处于严重资不抵债状况,其请求破产符合司法规定。(注:标黑部分为此次破产重组家当)
 
  贾跃亭的债务重要分两部分:1.真实的小我债务为 632,587,273.46美元;2.因承当担保义务而产生的债务3,113,109,842.24美元。
 
  债务中,有担保部分共24笔,重要触及长江证券、工商银行、平易近生信任、光大年夜兴盛信任、国泰君安证券、华福证券、华融证券、华兴国际信任、西方证券、安然银行、安然证券、上海懒财、上海出发月明、西部证券、武汉信贷等。关于有担保的债务,也存在担保物(如乐视股票)价值降低、不克不及覆盖债务的风险。
 
  无担保非优先债务共79笔,前十大年夜无担保非优先债务人以下(单位:美元):
 

 
  2、贾跃亭的重组筹划
 
  根据《重组筹划》,其细节以下:
 
  1.贾跃亭将其一切中国境外家当放入一个美国信任,信任在法拉第公司股票上市落先行分派;
 
  2.放入信任的贾跃亭的家当包含:1)100% West Coast LLC的股分; 2)Smart King Ltd. 147,058,823股股票。
 
  贾跃亭表露的法拉第的股权构造图以下:
 

 
  从上图可见,West Coast LLC及Smart King Ltd.重要对应法拉第的权益。贾跃亭在重组筹划中用大年夜篇幅论述了法拉第的宏伟贸易筹划,向债务人注解:1. 法拉第的营业很有前程;2.如今是法拉第融资的关键阶段;3法拉第上市后经过过程信任向债务人分派好处;4.假设重组不成,法拉第事业被强迫出售,将极大年夜增添债务人受偿的能够性。
 
  3.重组筹划经过过程方法:
 
  1)无需法院参与的自愿重组(Consensual Restructuring) 应取得90%债务本金以上经过过程;
 
  2)假设达不到自愿重组的标准,但有2/3以上受影响的债务金额或1/2以上受影响的债务人经过过程,且经法院承认,也能够实施法院组织下的重组(Prepackaged Plan ,方法和后果与Consensual Restructuring差不多)。
 
  4.重组筹划经过过程的后果
 
  参与的债务人取得信任好处,视为对债务的清偿。一切债务人不得就债务采取任何追偿行动,消除相干追偿办法。贾跃亭得以从债务中摆脱,并且相干债务的合营债务人(如甘薇)也得以摆脱。
 
  5.重组筹划未经过过程的后果
 
  贾跃亭屡次注解,欲望各债务人赞成重组筹划,如重组筹划未能经过过程,贾跃亭能够请求第7章下的破产,到时其名下一切资产均会被法院处理,而法院的处理方法不克不及表现这些资产(特别是法拉第事业)的真正价值。
 
  6.重组筹划中的伏笔
 
  1)鼓励筹划
 
  重组筹划经过过程后,法拉第为了鼓励高管(包含贾跃亭)能够实施股权鼓励筹划,该鼓励筹划将稀释法拉第今朝的股权份额。贾跃亭根据该鼓励筹划取得的权益是小我的合法家当,不受重组筹划束缚。
 
  2)重组的家当范围
 
  重组家当只包含中国境外家当,其缘由:(1)合法性上,美国信任不克不及放入中国度当;(2)更重要的是,假设中国境内有担保的债务人赞成且重组筹划经过过程,照应的资产能够被消除限制办法,而重新成为贾跃亭等的合法无包袱家当。
 
  3、中国债务人的艰苦选择
 
  在贾跃亭请求破产重组前,中国债务人可以在中国主意权力,取得失效判决后,在中国请求履行,或可以去美国请求承认和履行;乃至也可在美公法院提告状讼。
 
  若贾跃亭的破产重组筹划得以经过过程,一切债务人均不得在美国再向贾跃亭主意权力,中国债务人取得的有师法院判决、仲裁判决均不得在美国请求承认和履行,故至少贾跃亭将在美国取得“自在身”。
 
  破产重组的司法后果在客不雅上强迫中国债务人停止选择。假设赞成重组,则债务人在中国、美国均不得再向贾跃亭主意债务,只能寄欲望于法拉第电动车事业能成功上市,以此从信任平分享好处。这听起来有点像第二次“让我们为妄图梗塞”。假设不合意重组,中国债务人可以持续在中国范围内主意权力,毕竟美国的破产法式榜样其实不会取得中国的司法承认。关于有担保(抵押、质押)的中国债务人,贾跃亭的破产重组其实不会影响他们的担保好处;关于无担保的中国债务人,很明显贾跃亭在中国境内的小我家当曾经弗成能供给任何清偿,只能寄欲望于贾跃亭在美国的法拉第资产。如不合意重组,则连“为妄图梗塞”的能够性也没有了。
 
  从《资产负债解释》可知,贾跃亭的很多重要债务人既有担保债务,也有没有担保债务,且这些债务人很多曾经在国际采取司法办法、控制担保物,假设他们请求参与重组筹划,要不要停止、消除曾经采取的司法办法?若以放弃今朝可以取得的好处来换取法拉第今后上市受偿的能够性,比纯真的无担保债务人面对更复杂的推敲身分。
 
  四、离婚之妙
 
  《资产负债解释》显示,甘薇于2019年10月11日在成都提起离婚诉讼。美国破产重组与中国技巧性离婚结合正是贾跃亭手段精巧的地方。
 
  根据我国《婚姻法》的规定及甘薇、贾跃亭签订的一系列债务文件,甘薇作为合营债务人,触及债务共16笔,金额1,037,175,740.76美元。关于这些债务,贾跃亭在破产重组筹划中特地解释“赞成重组筹划,意味着对贾跃亭、甘薇等放弃追索权力”,故假设重组筹划经过过程,则甘薇关于婚姻合营债务无需了偿。技巧性离婚后则甘薇无需承当离婚今后贾跃亭的任何债务,故美国破产重组与离婚也将使甘薇取得“自在身”。
 
  说是技巧性离婚,是由于贾跃亭在《资产负债解释》里表露:1.在破产请求前一年内,贾跃亭给了甘薇共51万美元,做家庭开支。2.每个月7万多美元的支出大年夜部分也被用做家庭生活支出。这么周道的安排一点看不出“情感确已决裂”。
 
  五、几点分析
 
  1. 贾跃亭会不会回国?
 
  在完全清偿国外债务之前,贾跃亭回国的能够性不大年夜。贾跃亭美国破产的操作只能包管他在美国不再受债务侵扰,不参与破产重组的中国债务人还可在中国境内经过过程司法门路主意债务,故贾跃亭在中国依然要偿付债务。
 
  2. 贾跃亭有没有设立弗成撤消信任?
 
  弗成撤消信任是设立人在设立信任后不克不及再撤消信任、取回信任家当的一种信任。普通来讲,弗成撤消信任被认为有真实的隔离债务、税务风险功能。
 
  贾跃亭在《资产负债解释》中表露,其在破产请求前十年内,未向本身设立的信任或类似机构(资产保护机制)让渡家当。
 
  何况,在设立信任之前,受托人要对设立人的财务情况停止查询拜访,如发明设立人有侵犯债务人嫌疑的,受托人不会接收设立人的拜托;即就是设立人隐瞒了财务情况进而设立信任,如许的信任也是背法、有效的,向信任让渡家当的行动也是有效的,美国有很多如许的案例。
 
  从贾跃亭在2016年高位质押乐视股票,到败走美国,几番融资,到如今的破产、离婚,我们只能感慨贾跃亭精明、老辣,但还真挑不出他明显的背法的地方。
 
  3.此案关于企业家风险隔离的启发
 
  企业家应当在风险没有浮现的时辰,应用各类合法的制度对象、金融对象停止风险隔离操作,如,贾跃亭可以在乐视上市早期,还未包袱担保义务之前,在境外设立弗成撤消信任,并且实际交付信任资产(现金、保险、股票等),如许的操作可以较为合法的剥离出安然资产,信任家当不会遭到贾跃亭自己债务的影响。很多境外上市的企业家,在公司上市之前,将本身持有的公司股权转移至信任持有,就是基于这类风险隔离的推敲。(本文作者田小皖为北京德和衡律师事务所合股人,国际信任和家当筹划师协会 STEP(Society of Trust & Estate Planning)Affiliate 会员。)
 

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